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死刑适用应有年龄上限

杨涛

新闻背景：据《南方日报》报道，2002年6月22日，湖南省衡阳市汽车配件厂88岁的退休职工韦有德在家中喝醉了酒，准备下楼。这时，他看见其邻居刘文军坐在楼道走廊上，一边喝酒，一边拿着一根一米左右长的木棍在地上顿来顿去。由于两人先前发生龃龉，韦认为这是刘文军有意阻挡他下楼，还准备打他。于是，韦便返回家取出事先准备好的尖刀，朝刘文军冲过去。刘文军见状从椅子上站起，尖刀刺在刘的腹部。刘当场死亡。2002年10月14日，衡阳市中级人民法院一审判处韦有德死刑。案件判决后，引起了“老年人犯罪能不能网开一面”，和“要不要在刑法中规定犯罪年龄上限规定”的议论。

笔者主张，死刑适用应有年龄上限。笔者在前些年也曾写过关于老年人负刑事责任方面的文章，当时笔者就提出对触犯刑律的老年人有设立从宽刑事责任年龄的必要，对达到一定年龄的老年人应不适用死刑。今天借此机会，笔者愿再重申自己的观点，以期抛砖引玉。

首先，笔者认为对达到一定年龄的老年人不适用死刑是体现对人性的关怀，昭彰刑法以人为本的终极目的。我们都知道人进入老年期以后，身心会逐渐衰老，器官功能、意识意志都会随之减弱，成为社会事实上的弱势群体，对于这种自然与社会现象，刑法不能充耳不闻。在此笔者想再次重申笔者对于法律与道德、人情的理解，在笔者看来这三者之间的关系并非人们所想像的那样水火不相容。刑事司法中有关的酌定量刑情节的运用给法官对道德与人情的考虑留下了相当的空间，我们看到出于义愤杀人、为民除害等案件在量刑上与劫财杀人等案件有相当差别，当然这种差别是在法定范围内。在强调依法办事的司法领域尚如此，那么在立法领域就更应重视道德、人情的因素，刑法中关于犯罪时不满18周岁的人和审判时怀孕的妇女不适用死刑笔者认为就充分考虑了上述因素，既然如此，那么同样与儿童、妇女一起受宪法保护的弱势群体??老年人为何不能享受刑法的关怀呢？其实，早在西周时期就有“三赦”之法，“一曰幼弱，二曰老耄，三曰蠢愚”，所谓“老耄”即年在八十、九十者，在西周“悼与耄，虽有死罪不加刑焉”。唐律疏议规定：1、年七十以上，十五以下，及废疾者流罪以下，收赎。2、年八十以上，十岁以下，及笃疾者，犯反逆、杀人罪应判死刑的上请；盗及伤人者，收赎。3、年九十以上，七岁以下，虽犯死罪，不加刑。国外也有相同的立法例，如1940巴西刑法典第48条规定，犯罪人超过70岁，是处刑的从轻情节之一。1961年蒙古刑法典第18条规定，60岁以上的男人、妇女不得适用死刑。在笔者看来刑法要昭彰人性关怀必须考虑对于老年人的处刑问题特别是死刑适用的问题。

其次，从犯罪本体论上讲，一个人的行为构成犯罪必须符合由主客观方面组成的犯罪构成，主观方面必须有故意或过失，而无论是故意或过失都强调人的认识与意志因素，不能认识或不能控制意志者无罪过也就不为罪。犯罪时不满18周岁的人之所以不适用死刑笔者想与未成年人不能充分认识自己的行为及控制力弱有相当关系，那么作为身心逐渐衰老，器官功能都随之减弱的老年人其认识也会逐渐迟钝、其控制力也会减弱，从轻或减轻处罚及不适用死刑当然有其合理内核。

再次，从刑罚的目的上看，一般认为，国家之所以要动用刑罚无非要达到特殊预防与一般预防的目的。所谓特殊预防是防止犯罪人本人重新犯罪，所谓一般预防是警戒社会上不稳定分子，防止他们走上犯罪道路。老年人身心衰弱，其再犯能力较差，无须从肉体上消灭其来达到防止本人重新犯罪的目的。对老年人处以死刑，也不能有效地警戒社会上不稳定分子，反而让一般人过于刑罚过于残酷，使刑法无法得到公众的认同。

最后，从国际上看，大多数国家废除对死刑的适用是当今的时代潮流，而我国对于死刑的适用还是相对多的多。为减少对死刑的适用直至达到最终废除死刑的目的，学者们提出了许多建议，比如减少对财产罪的死刑适用等等，这些建议都很好，而笔者认为废除对触犯刑律的老年人的死刑适用，也不失为减少对死刑适用的一条有效途径。值得注意的是，有些反对的人认为现在世界上很少有国家规定死刑的年龄上限，但别忘了现在世界上有三分之二的国家废除了死刑或基本不执行死刑，当然无规定死刑的年龄上限的必要。

当然，废除对老年人的死刑适用在立法与司法实践中会遇到一些难题，比如如何确定不适用死刑的老年人的年龄问题，有些人年过60岁依然身体健壮、敏捷，有些人年过60岁却身体羸弱、反应迟钝，这也许是反对对老年人不适用死刑的人的一个理由。笔者认为这与我们如何正确看待刑法中形式理性的问题有关，18岁差一天的未成年人与18岁的成年人在事实上并无多大差别，但为了司法的有效、统一适用，为了罪刑法定的原则，我们必须人为设立差别。在对待老年人的死刑上，笔者认为应坚持刑法的形式理性，在认真调查研究的基础上确定相对合理的不适用死刑的年龄界限。笔者个人建议不妨在刑法第49条增加一款规定，即增加第二款表述如下：审判的时侯年满60周岁的人可以不适用死刑，年满80周岁的人不适用死刑。在这必须注意的是，立法中的“可以”表述，是指不适用是原则，适用是例外。

湖南这位年近九旬的老人因故意杀人被判处死刑的事件，笔者认为无论从法理与情理上都难以让人接受，这是一种比较典型的报应刑思想在现实中的运用，人类要走向文明，必须远离赤裸裸的同态复仇。



通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士

邮编：３４１０００

E—mail:tao1991@163.net tao9928@tom.com







冶金工业部 劳动人事部 等


冶金工业部、劳动人事部、国家计委、国家经委、财政部关于下达《冶金矿山企业吨矿工资含量包干试行办法》的通知

1986年12月22日，冶金工业部、劳动人事部、国家计委、国家经委、财政部

《冶金矿山企业吨矿工资含量包干试行办法》已经国务院批准，现发给你们，请认真贯彻执行。
为了切实做好这项工作，要在全国冶金系统先选择少数条件具备的矿山企业进行试点，在总结经验的基础上加以完善，有计划、有领导地逐步实行。考虑今年已近年底，试点工作从明年开始。
经国家批准的试点单位应根据本试行办法制定实施细则报上级有关部门备案，并将包干的执行情况写出书面总结报国务院企业工资改革研究小组和冶金工业部。

附：冶金矿山企业吨矿工资含量包干试行办法
为了调动冶金矿山职工积极性，挖掘矿山生产潜力，根据《国务院关于国营企业工资改革问题的通知》（国发〔1985〕2号文件）和中央领导同志指示精神，参照煤炭企业实行吨煤工资浮动包干经验，结合冶金矿山企业特点，特制定《冶金矿山企业吨矿工资含量包干试行办法》。
一、独立的冶金矿山企业和联合企业所属的矿山，领导班子健全、管理基础较好、生产任务饱满、矿石有销路、计量检验等制度完善的，经上级有关主管部门审核批准可实行吨矿工资含量包干办法。不具备以上条件的，可根据本企业特点选择其它工资分配形式，不得实行吨矿工资含量包干。
二、实行吨矿工资含量包干要经过试点，在总结经验加以完善的基础上逐步推广。试点单位，由冶金部商有关省市确定。具体实施方案须经国务院企业工资改革研究小组办公室审核批准后执行。
三、实行吨矿工资含量包干的企业，职工工资总额与矿石销售量挂钩浮动，按照核定的吨矿工资含量包干系数（以下简称工资含量）计提工资总额，上不封顶，下不保底。除接收复转军人需增加工资外，其他人员（包括大中专毕业生）增人不增工资总额，定员内减人不减工资总额。企业要严格实行定编定员。对企业编制定员之外的富余人员，减人时要逐步核减工资总额。
四、为了防止企业单纯追求产量，忽视综合经济效益，实行吨矿工资含量包干，必须同时考核质量、上缴税利、采掘（剥）比、安全、成本、设备完好率、全员劳动生产率七项技术经济指标，完不成者要扣减一定的工资含量额度。其中质量和上缴税利要作为主要指标，必须严格进行考核。全年计算，产品质量合格率、上缴税利没有达到要求的要视具体情况扣减当年新增工资，扣减比例不得低于30％；其它经济指标没有达到要求的，扣减当年新增工资的比例不得低于20％，其中，采掘（剥）比、安全完不成规定指标的，分别扣减不得低于5％。上述考核指标由企业主管部门负责落实并进行考核。各企业还可以根据自己的特点和生产、管理中的薄弱环节适当增加考核指标。
五、工资含量要依据本部门、本地区同行业的平均先进水平，每年核定一次，做到职工工资总额的增长速度低于生产的增长速度，平均工资的增长速度低于劳动生产率的增长速度，保证国家的宏观控制。工资含量的计算公式是：吨矿工资含量（单价）
核定的工资总额基数
＝－－－－－－－－－－－
核定的矿石销售量基数
六、核定试点单位一九八六年工资总额基数的办法是，以一九八五年统计年报中企业的工资总额（不包括国家规定的燃料原材料节约奖、一次性发明创造奖和副食品价格补贴）为基础，加上全国统一规定的套改工资标准人均5元，作为一九八六年挂钩的工资总额基数。一九八五年由四类工资区提高到五类工资区的试点企业，因提高工资区类别而增加的工资，以及接收复转军人增加的工资，可计入工资总额基数，但同时要核减上年工资总额中不合理的工资支出、由于国家投资提高工效而应减少人员的工资等。
七、核定试点单位一九八六年矿石销售量基数，一般以企业一九八五年实际销售的矿石量为基数。对于一九八五年矿石销售量低于一九八三年至一九八五年三年平均数的企业，应按照三年的完成情况酌情核定；因有新投产的矿山增加产量或由于隶属关系改变等客观原因影响产量变动较大的，可根据实际情况作适当调整；新投产矿山或改、扩建矿山提高生产能力必须增人增资的，在调整工资总额基数的同时要相应调整销售量基数。
八、工资总额的范围，按国家统计局关于工资总额构成的规定执行，即包括标准工资、附加工资、保留工资、生产性奖金和工资性津贴等。但不包括副食品价格补贴、燃料原材料节约奖和一次性的发明创造奖。
九、实行吨矿工资含量包干企业，根据实际完成的矿石销售量，按照核定的工资含量计提的工资，应在开户银行设立专户储存，由银行监督支付。这部分工资可按月预提，按年结算，预提工资必须留有余地，工资节余允许转下年度使用，以丰补欠。
十、企业实行吨矿工资含量包干，要处理好国家、企业、职工三者利益关系。对上级核定的工资含量不得突破。按实际完成的矿石销售量和核定的工资含量计算的工资总额比计划有增减时，须报上级有关部门核增、核减。企业工资标准，应按照国家有关规定执行，不能自行确定。
十一、按工资含量实际计提的工资总额，可以进入成本。同时，企业不再提取奖励基金，并相应调减企业的留利。
十二、联合企业所属冶金矿山实行吨矿工资含量包干办法，应将其工资总额基数从联合企业的工资总额基数中划出，按照核定的工资含量单独计提工资总额。
十三、实行吨矿工资含量包干的冶金矿山企业，其工资调节税和奖金税按国家现行规定执行。
十四、实行吨矿工资含量包干的企业，要认真贯彻按劳分配的原则，搞好企业内部工资分配，同时加强思想政治工作，以充分调动广大职工生产和工作的积极性；要端正经营作风，加强经济核算，严格各项考核制度和财经纪律，不得高估多算，弄虚作假。对违反规定的要视情节轻重，追究领导和有关人员的经济、法律责任。
十五、各级主管部门对实行吨矿工资含量包干企业要加强管理和监督检查。
十六、本办法适用于铁矿及锰矿、镁矿等辅助原料矿山。黄金矿山企业可参照本办法实行每克黄金工资含量包干。