韩国釜山法院首例判决认定“对变性人实施性侵犯”成立强奸罪
引 言
丈夫使用暴力胁迫妻子发生性行为是否构成强奸罪？对户籍为男性的变性女性实施强奸是否构成强奸罪？韩国釜山法院分别于2009年1月16日和2009年2月18日对上述两个问题作出了肯定性的判决认定。
一、韩国釜山法院首次判决认定“对变性人实施性侵犯”成立强奸罪
2008年8月31日28岁的申某潜入釜山津区变性人金某(58岁)家中使用凶器抢得10万韩元并涉嫌强奸被逮捕，检方以违反性暴力犯罪和受害者保护法律(侵入住宅强奸)提起诉讼。检方最初基于男性间性侵犯不宜适用强奸罪的考虑，而以特殊强盗和强制猥亵罪名进行起诉，后经与审判机构协商，变更为侵入住宅和强奸罪提起诉讼，并建议判处5年徒刑。
2009年2月18日，韩国釜山法院第五刑事部(高宗周部长法官)判决涉嫌侵入住宅偷窃财物并对50多岁的变性女性金某(户籍为男性)实施性侵犯的申某(29岁)强奸罪名成立。这是韩国法院认定对变性人实施性侵犯成立强奸罪的首例判决。此前该法院曾于2009年1月16日判决韩国内首例“婚内”强奸罪名成立。 釜山法院第五刑事部判决A某(29岁)3年有期徒刑，缓期执行4年，并提供120个小时社会服务。
韩釜山法院第五刑事部判决认为：被害人从小就以女性身份生活，1974年在其24岁时确诊为性转换症并接受了变性手术，被害人与知道其变性事实的男性曾共同生活了10年时间，而且被害人对其作为女性的生活方式感到满意，法院基此认定该被害人符合《刑法》规定的强奸罪客体“妇女”的要件，并作出上述判决。被害人尽管在户籍上仍属男性，但这只不过是出生当时未考虑“性”归属感而申报的“性别”，因此很难认为该“性别”就表明被害人最终确认的实质的真正的“性别”。在认定变性人成为性犯罪被害人时，与户籍上的性别相比，在被害人具备经公认程序接受变性手术并在相当长期间内以不同的性别方式生活要件情形下，首先要对被害人是否像普通女性一样可以与男性发生性行为，是否不存在“性自主决定权”认定等问题进行考虑。本案满足上述全部要件因而判定强奸罪成立。
二、韩国“变性人”法律性质认定的司法实践考察
韩国现行《刑法》规定强奸罪的受害者仅限定为“妇女”。韩国法院对针对“变性人”实施的犯罪的法律性质存在争论。
1996年，韩国大法院作出“变性人不属于刑法强奸罪规定的妇女”的判决。就是说对变性人实施性侵犯可以构成强制猥亵罪，但不成立强奸罪。韩国大法院的判决认为：“变性人”的性染色体为男性，与女性内外生殖器结构不同，不具备女性生育能力，变性人不属于刑法强奸罪所规定的“妇女”。 就是说对变性人实施性侵犯可以构成强制猥亵罪，但不成立强奸罪。
2002年，韩釜山法院第五刑事部高宗舟(音)法官基于变性人社会、心理性别考虑，接受了韩国内首例变性人户籍修正申请。该判决并得到了大法院的认可。
2006年，韩国大法院接受了变性人“变更户籍性别”申请，使变性人由此请求改变“民法上户籍”成为可能。
2009年2月18日，韩釜山法院刑事第五部的“对变性人实施性侵犯成立强奸罪“判决，使得从《刑法》上对“变性人实施性侵犯成立强奸罪”的认定成为现实。
也就是说，韩国司法实施对“变性人”实施性侵犯行为的认定经历了“变性人”不属于刑法强奸罪所规定的“妇女”，不成立强奸罪，只成立强制猥亵罪到认可“变性人”户籍修订申请，再至认定成立“强奸罪”逐渐予以认可的过程。
三、韩国媒体及社会团体对此主要评价
韩釜山法院第五刑事部的“对变性人实施性侵犯成立强奸罪”的判决再次引发人们“变性人”群体的关注和“是否应修改刑法强奸罪犯罪客体”的讨论。
作出该判决的韩釜山法院称，虽然有主张认为“变性人”不宜认为是强奸罪的犯罪客体，但这只是未对相关法理及本案实际情况进行考虑而想当然的抽象判断，对被害人女性性别没有疑问，那么被告人也毫无疑问侵害被害人的权利。法院同时对“变性人”群体面临的社会生活现状表示担忧，希望通过此次判决改变社会对变性人的偏见。釜山法院称该判决是对变性人处于社会偏见中孤单生活的一种告慰，变性人因生活方式不同于正常人而备受争议，希望变性人能基于自身“性的整体性”而过上合法平安有尊严的生活。“变性人”群体的“性整体性”困惑并非他(她)们的责任，他(她)们希望以新的“性别”生活的“真正的性”的主张也并不违反公序良俗或社会秩序。而且由于社会的偏见，使得变性人为避开人群，而主要选择在夜间场所工作，这只能使他(她)们的生活更为孤癖和孤单，这也是现今“变性人”要经历的不幸的主要原因。
韩国性文化人权中心咨询委员李恩禹称，釜山法院虽然以判决的形式给予了被害人的社会“性别”的尊重，但仅为保护女性而存续的强奸罪从某种角度来看仍是“家父长制”社会现状的反映，“变性人”无论如何仍将被视之为“变性者”，这同样值得关注和深思。
韩国GAY人权运动团体“朋友之间”2月18日对MTF变性人(身体属于生物学意义上的男性，但实质上是女性的人)实施性侵犯成立强奸罪的法院判决表示欢迎。
韩进步新党性整治企划团(准法人)2009年2月19日发表评论对韩国法院首例“对变性人性侵犯成立强奸罪”的判决表示欢迎。评论认为此前“变性女性”因不属于《刑法》强奸罪规定的“妇女”，在其受到性侵犯时不能认定为“强奸罪”受害者，而只能认定为强制猥亵罪的受害者。变性女性认定为强奸罪的受害者具有重要意义。首先对法院来说，作为国家机关在判断国民性别时首先不应只依靠出生登记的性别或居民登记性别而应基于对本人意思的尊重作出识别认定。其次，在对同性之间或变性人为对象而实施的性侵犯行为进行定性识别时，与受害程度或犯罪手段相比，更应对怀孕的可能性或社会一般观念予以考察关注。
韩国女性热线2009年2月19日发表评论称对该判决把变性人视为强奸罪的“妇女”表示欢迎。但评论对法院判决表示遗憾，评论称：以暴力或胁迫手段强奸妇女的应处以3年以上有期徒刑，同时犯侵入住宅罪的，应处以5年以上徒刑，对犯有特殊抢夺强奸罪的被告人不仅没有加重处罚，反而宣布缓期，对此表示遗憾。
此外，随着法院首例“对变性人实施性侵犯”构成强奸罪的认定，随着带来的问题是有必要对现行《刑法》规定的强奸罪进行修改。目前性暴力犯罪对象已经不仅仅再局限于女性，社会生活中对男性儿童实施的性侵犯案件发生率日趋增加，韩国现行《刑法》对男性与男性之间的性暴力行为根本未予规定，更不用说对男性与男性之间的性犯罪行为以强奸罪予以讨论了。韩军队中男性与男性之间的“变态爱情”稍有不慎就会受到刑事处罚的情形、不受法律保护的“强迫性同性恋”现象等诸多性暴力的法律处罚存在疏漏。韩自由先进党朴善永议员2008年11月提议通过“刑法部分修订法律案”的方式把强奸罪规定的犯罪客体“妇女”修改为中立性的“人”，并提议针对“强迫被害人观看性行为造成精神损害”的行为，新增处罚规定，目前该提案仍由国会进行讨论。
韩进步新党性整治企划团(准法人)2009年2月19日认为，无论何种情形下性暴力犯罪都是无法容忍的，同性之间或对变性人实施的性侵犯同样应受到惩处。釜山法院的此次判决在原则的坚守方面尤为值得称道。今后的课题就是推动把强奸罪的客体从“妇女”扩展为“人”。通过尽快修订法律，杜绝性暴力犯罪，营造正确的社会认识。
“韩国女性热线”2009年2月19日强调应尽早对强奸罪的犯罪客体仅限定为“妇女”的现行刑法予以修订，不管是受害人是女性、男性还是变性人，从受害者的立场来看均属于性暴力行为，都是侵害人权的行为。对于加害人来说，不管是性器官插入，还是用其它异物插入均应认定为强奸行为。为保护强奸犯罪受害者法律面前平等性，希望能继续就强奸罪客体扩大问题进行讨论。
许昌市人民政府关于印发许昌市科学技术奖励实施细则的通知
河南省许昌市人民政府
许昌市人民政府关于印发许昌市科学技术奖励实施细则的通知
许政〔2003〕26号
各县(市、区)人民政府，市政府各部门：
现将《许昌市科学技术奖励实施细则》印发给你们，请认真贯彻执行。
二OO三年五月二十一日
许昌市科学技术奖励实施细则
第一章 总 则
第一条 为了做好许昌市科学技术奖励工作，保证科学技术奖励的评审质量，根据《许昌市科学技术奖励办法》(以下简称奖励办法)，制定本细则。
第二条 市科学技术奖贯彻尊重知识、尊重人才的方针，鼓励自主创新，鼓励攀登科学技术高峰，促进科学研究、技术开发与经济、社会发展密切结合，促进科技成果商品化和产业化，加速科教兴市和可持续发展战略的实施。
第三条 市科学技术奖授予在科学发现、技术发明和促进科学技术进步等方面做出创造性贡献的公民或者组织。在科学研究、技术开发项目中仅从事组织管理和辅助服务的工作人员不得作为市科学技术奖的候选人。
第四条 市科学技术奖是政府授予公民或者组织的荣誉，授奖证书不作为确定科技成果权属的直接依据。
第五条 市科学技术奖励委员会负责市科学技术奖励的宏观管理和指导。市科学技术奖励委员会下设办公室（以下简称奖励办公室），负责科学技术奖励的日常工作。办公室设在市科技局。
第二章 奖励范围和评审标准
第六条 市人民政府设立市科学技术奖。市科学技术奖包括：市最高科学技术成就奖和市科学技术进步奖，不再设立其它科技奖项。
第七条 市最高科学技术成就奖，奖励那些热爱祖国，具有良好的科学道德和职业道德，并仍从事科学研究或者技术开发的科技工作者，应当具备以下条件之一。
（一）在基础研究、应用基础研究方面取得重大发现，丰富和拓展了学科理论，为国内同行所公认，对科学技术发展和社会进步作出卓越贡献的。
（二）在科学技术活动中，特别是在高新技术领域取得重大技术发明，并以市场为导向，积极推动科技成果转化，实现科技成果商品化、产业化，促进产业结构的调整，创造出显著经济效益或者社会效益，对促进我市经济、社会发展作出了重大贡献的。
第八条 市科学技术进步奖，主要奖励在技术发明、技术开发、高新技术产业化、重大工程建设、科学技术成果推广转化、社会公益中取得显著经济效益或社会效益的科技项目，适当奖励软科学研究、基础研究与应用基础研究、科技著作类优秀科技项目。
第九条 奖励办法第八条中所称“科技开发项目”是指在科学研究和科技开发活动中完成具有重大市场价值的产品、技术、工艺、材料、设计和生物品种及其应用推广。
第十条 奖励办法第八条中所称“重大工程建设项目”是指列入国民经济建设和社会发展计划的重大综合性基本建设工程、科学技术工程等。
第十一条 奖励办法第八条中所称“社会公益项目”是指在标准、计量、科技信息、科技档案等科学技术基础性工作和环境保护、医疗卫生、自然资源调查和合理利用、自然灾害监测和防治等社会公益性科学技术事业中取得重大成果及其应用推广。
第十二条 市级科学技术进步奖授奖等级分一、二、三等奖。
第十三条 技术发明项目类：
属国内外首创的重大技术发明，技术思路独特，技术上有重大创新，技术经济指标达到同类技术的领先水平，推动了相关领域的技术进步，已产生显著经济效益或社会效益的，可以评为一等奖。
属国内首创，或者国内已有，但尚未公开的重大技术发明，技术上有较大创新，技术经济指标达到同类技术先进水平，推动了本领域的技术进步，并产生明显经济效益或社会效益的，可以评为二等奖。
属国内首创，或者国内已有，但尚未公开的技术发明，技术上有一定创新，技术经济指标接近同类技术先进水平，并产生较大经济效益或者社会效益的，可以评为三等奖。
技术发明项目类授奖范围不包括仅依赖个人经验和技能、技巧又不可重复实现的技术。
第十四条 科技开发项目类：
在技术上有重大创新，技术难度大，总体技术水平和主要技术经济指标达到了国内先进以上水平，成果转化程度高，创造了重大的经济效益，对行业的技术进步和产业结构优化升级有重大作用的，可以评为一等奖。
在技术上有显著创新，技术难度大，总体技术水平和主要技术经济指标达到了省内领先水平，成果转化程度高，创造了显著的经济效益，对行业的技术进步和产业结构调整有较大意义的，可以评为二等奖。
在技术上有较大创新，总体技术水平和主要技术经济指标达到了市内领先水平，成果转化程度明显，创造了较大的经济效益，对行业的技术进步和产业结构调整有一定意义的，可以评为三等奖。
第十五条 高新技术产业化项目类：
在研究、引进高新技术工作中，消化、吸收国内外先进技术，并在技术上有重大创新或改进，其技术达到国内先进以上水平，并取得重大经济效益的，可以评为一等奖。
在研究、引进高新技术工作中，消化、吸收国内外先进技术，在技术上有较大的创新或改进，其技术达到省内领先水平，并取得显著经济效益的，可以评为二等奖。
在研究、引进高新技术工作中，消化、吸收国内外先进技术，在技术上有一定的创新或改进，其技术达到省内先进水平，并取得明显经济效益的，可以评为三等奖。
第十六条 重大工程项目类：
团结协作，联合攻关，在技术和系统管理方面有重大创新，技术难度和工程复杂程度大，总体技术水平达到国内先进水平，取得重大经济效益或社会效益的，可以评为一等奖。
团结协作，联合攻关，在技术和系统管理方面有较大的创新，技术难度和工程复杂程度较大，总体技术水平达到省内先进水平，取得显著经济效益或社会效益的，可以评为二等奖。
团结协作，联合攻关，在技术和系统管理方面有较大的创新，有一定的技术难度，总体技术水平达到市内领先水平，取得明显经济效益或社会效益的，可以评为三等奖。
第十七条 技术推广转化项目类：
在组织或实施推广、转化、应用已有的科学技术成果工作中，推广措施有很大的创新，做出了创造性的贡献，一项成果的推广程度占可推广范围很大比例，取得重大经济效益或社会效益的，可以评为一等奖。
在上述工作中，推广措施有大的创新，取得显著的成效，一项成果的推广程度占可推广范围较大比例，并取得显著经济效益或社会效益的，可以评为二等奖。
在上述工作中，推广措施有大的改进，技术上有所创新，一项成果的推广程度占可推广范围的一定比例，并取得明显经济效益或社会效益的，可以评为三等奖。
第十八条 社会公益项目类：
在技术上有重大创新，技术难度大，其技术达到国内先进水平，并在其领域得到公认和广泛应用，取得重大的社会效益，对科技发展和社会进步具有重大意义的，可以评为一等奖。
在技术上有较大创新，技术难度较大，其技术达到省内先进水平，并在其领域得到公认和普遍应用，取得了显著的社会效益，对科技发展和社会进步具有较大意义的，可以评为二等奖。
在技术上有一定创新，其技术达到市内先进水平，并在本行业得到认可和应用，取得明显社会效益的，可以评为三等奖。
第十九条 基础研究、应用基础研究项目类：
在科学上取得突破性进展，学术上为国内先进，并为学术界所公认和广泛引用，推动本学科或者相关学科的发展，或者对经济建设、社会发展有重大影响的，可以评为一等奖。
在科学上取得重大进展，学术上为省内领先，并为学术界所公认和引用，推动本学科或者其分支学科的发展，对经济建设、社会发展有较大影响的，可以评为二等奖。
在科学上取得较大进展，学术上为省内先进，并在本学科得到公认，对经济建设、社会发展有一定作用和影响的，可以评为三等奖。
第二十条 软科学研究项目类：
应当是做出有价值研究，其提出的规划、方案或措施经两年应用已经进入或影响领导决策，并被实践证明对科技进步、经济发展产生了积极的作用，可根据社会效益的大小分别授于相应的奖励等级。软科学研究项目的授奖项目数不得超过当年授奖项目总数的5%。
第二十一条 科学著作项目类：
按《河南省科技进步奖科技著作评审工作暂行规定》执行。
第三章 评审机构
第二十二条市科学技术奖励委员会的主要职责是：
（一）聘请有关专家组成市科学技术奖评审委员会;
（二）对市科学技术奖评审委员会的评审结果作出决议；
（三）为完善市科学技术奖励工作提供政策性意见和建议；
（四）研究、解决市科学技术奖评审工作中出现的其它重大问题。
第二十三条 市科学技术奖励委员会设主任1人，副主任1-2人。市科学技术奖励委员会委员由科技、教育、经济、卫生等领域的知名专家、学者和有关行政部门的领导组成。委员人选由市科学技术行政部门提出, 报市政府批准。
市科学技术奖励委员会委员实行聘任制, 每届任期两年。必要时，可作适当调整。
第二十四条 市科学技术奖励委员会下设市最高科学技术成就奖评审委员会和市科学技术进步奖评审委员会。评审委员会成员由相关领域的专家、学者组成，各设主任委员一名,副主任委员1-2名, 委员若干名。 评审委员会成员实行资格聘任制, 其资格由市科学技术行政部门认定。
根据评审工作需要, 市最高科学技术成就奖、 市科学技术进步奖评审委员会可以设立若干学科（专业）评审组进行评审。
第二十五条 市最高科学技术成就奖、市科学技术进步奖评审委员会委员和相关的工作人员, 应当对候选人和候选单位所完成项目的技术内容及评审情况严格保密。
第二十六条 市科学技术奖评审实行回避制度,被推荐的市科学技术奖的候选人,不得作为评审委员参加当年的评审工作。
第四章 推荐和申报
第二十七条 市最高科学技术成就奖的候选人采取推荐和提名相结合的方式进行, 候选人的提名由市科学技术行政部门负责。
第二十八条 被提名为市最高科学技术成就奖的候选人, 应当征得候选人所在单位的同意, 并填写推荐书, 提供必要的证明或者评价材料。推荐书及有关材料应当完整、真实、可靠。
第二十九条 奖励办法第十四条第一款所列推荐单位的推荐工作, 由其同级科学技术行政部门负责。
第三十条 申报市科学技术进步奖,应当填写《许昌市科学技术进步奖申报书》,提供科学技术成果鉴定证书、 全套技术鉴定资料和必要的证明材料。申报书及有关材料应当完整、真实、可靠。
第三十一条 凡在知识产权以及有关完成单位、完成人员等方面存在争议的,在争议未解决之前，不得推荐参加市科学技术进步奖的评审。
第三十二条 法律、行政法规规定必须取得有关许可证, 且直接关系到人身和社会安全、公共利益的项目, 如动植物新品种、 食品、 药品、 基因工程技术和产品等, 在未获得行政主管机关批准之前, 不得推荐参加市科学技术进步奖的评审。
第三十三条 经评定未授奖的候选人、候选单位,如果其完成的项目或者工作在此后的研究开发活动中获得新的实质性进展, 并符合奖励办法及本细则有关规定条件的,可以按照规定的程序重新推荐。
第三十四条 市科学技术进步奖单项授奖人数和授奖单位数实行限额。获奖项目是一个完成单位的，授奖人数不能超过7人；获奖项目是两个或两个以上完成单位的，授奖人数不能超过10人。
第五章 评审
第三十五条 符合奖励办法第十四条及本细则的推荐单位和推荐人, 应当在规定时间内向奖励办公室提交推荐书及相关材料。奖励办公室负责对推荐材料进行形式审查, 对不符合规定的推荐材料, 可以要求推荐单位和推荐人在规定的时间内补正, 愈期不补正或者经补正仍不符合要求的,可以不提交评审。
第三十六条 对形式审查合格的推荐材料, 由奖励办公室提交相应的市科学技术奖评审委员会进行评审。
第三十七条 市科学技术奖评审表决规则如下：
（一）市科学技术奖各评审委员会以会议方式进行评审, 以记名投票表决产生评审结果。
（二）市科学技术奖各评审委员会会议应当有三分之二以上（含三分之二）委员参加, 会议表决结果才有效。
（三）市最高科学技术成就奖的候选人和市科学技术进步奖一等奖的候选项目, 应当由到会各评审委员会委员的三分之二（含三分之二）以上委员通过。
（四）市科学技术进步奖二等奖、三等奖候选项目应当由到会市科技进步奖评审委员会委员的二分之一以上委员通过。
第三十八条 市科学技术奖励委员会对市科学技术奖各评审委员会的评审结果进行审定。
第六章 异议及其处理
第三十九条 市科学技术奖励接受社会监督，市科学技术奖的评审工作实行异议制度。
任何单位或者个人对市科学技术奖候选人、候选单位及其项目持有异议的，应当在市科学技术奖候选人及候选单位公布之日起30日内向奖励办公室提出，逾期不予受理。
第四十条 提出异议的单位或者个人应当提供书面异议材料，并提供必要的证明文件。
提出异议的单位、个人应当表明真实身份。以单位名义提出异议的，应当加盖本单位公章；个人提出异议的，应当在异议材料上签署真实姓名。
第四十一条 异议分为实质性异议和非实质性异议。凡对涉及候选人、候选单位所完成项目的创新性、先进性、实用性等，以及申报书填写不实所提出的异议为实质性异议；对候选人、候选单位及其排序的异议，为非实质性异议。推荐单位、推荐人及项目的完成人和完成单位对评审等级的意见，不属于异议范围。
第四十二条 奖励办公室在接到异议材料后，应当对异议内容进行审查，如果异议内容属于本细则第四十一条所述情况，并能提供充分证据的，应予受理。
第四十三条 实质性异议由奖励办公室负责协调，由有关推荐单位或者推荐人协助。涉及异议的任何一方应当积极配合，不得推诿和延误。推荐单位或者推荐人接到异议通知后，应当在规定时间内核实异议材料，并将调查、核实的材料报送奖励办公室审核。奖励办公室认为必要时，可以组织评审委员会及专家进行调查，提出处理意见。
非实质性异议由推荐单位或者推荐人负责处理，提出初步处理意见报送奖励办公室审核。
推荐单位或者推荐人在规定的时间内未提出调查、核实报告和协调处理意见的，当年作缓评处理。
第四十四条 异议自市科学技术奖候选人及候选单位公布之日起30日内处理完毕的，可以提交本年度评审；自市科学技术奖候选人及候选单位目录公布之日起一年内处理完毕的，可以提交下一年度评审。
第四十五条 如发现获奖单位和获奖人弄虚作假或剽窃他人成果者, 经查明属实, 应取消市科学技术奖候选人及候选单位资格；已经受奖的，应撤销其奖励, 追回证书及奖金, 并按情节轻重给予批评或处分。
第七章 授奖
第四十六条 市科学技术行政部门对市科学技术奖励委员会作出的市科学技术奖的获奖人选、项目及奖励等级的决议进行审核后，报市人民政府批准。
第四十七条 市最高科学技术成就奖由许昌市人民政府市长签署并颁发证书和奖金。
市最高科学技术成就奖每项奖金数额10万元, 其中5万元属获奖人个人所得, 5万元由获奖人自主选题, 用作科学技术研究和开发经费。
第四十八条 市科学技术进步奖由市人民政府颁发证书和奖金。
市科学技术进步奖奖金数额分别为：一等奖2万元，二等奖5000元，三等奖2000元。其中获得一等奖的项目数不得超过获奖项目总数的10%。
第八章附则
第四十九条 本细则由市科学技术行政部门负责解释。
第五十条 本细则自发布之日起实行。
