利用影响力受贿的法律适用问题
王燕
2009年2月28日全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案（七）》第十三条规定：“在刑法第三百八十八条后增加一条作为第三百八十八条之一：“国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的，依照前款的规定定罪处罚。”
最高人民法院、最高人民检察院2009年10月14日公布了关于执行《中华人民共和国刑法》确定罪名的补充规定（四），将该条罪名定为“利用影响力受贿罪”。笔者拟对该罪的法律适用中的问题，谈谈本人的粗浅认识。
一、 利用影响力受贿罪的主体范围的法律适用问题
这个罪的主体，有三部分人，第一部分，是离职的国家工作人员。也就是说是离职。过去是国家工作人员，现在不是国家工作人员。这里讲的离职，不仅指离休和退休，还包括主动辞职或被开除的。只要他过去是国家工作人员，现在不是国家工作人员，都属于离职的国家工作人员。第二部分，国家工作人员的近亲属属和离职的国家工作人员的近亲属。第三部分。与该国家工作人员关系密切的人以及与离职的国家工作人员关系密切的人。
关于国家工作人员的近亲和离职的国家工作人员的近亲属，与该国家工作人员关系密切的人以及与离职的国家工作人员关系密切的人。刑法修正案七第十三条使用了这些概括、抽象和具有包容性的文字表述，给司法机关带来一些操作上的难度和不确定性。
1、对近亲属的理解，刑事诉讼法第八十二条第六项规定“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。而民事诉讼法和行政诉讼法中没有规定近亲属的概念，最高人民法院的司法解释规定，民事诉讼中的近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。行政诉讼中的近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。这三大诉讼对“近亲属”规定的内容并不一致。可以看出，民事法律当中的近亲属范围要大于刑事法，有人认为从修正案规定的立法意图来看，以民事法律规定的近亲属的范围来认定似乎更符合立法本意,似乎有扩大该罪主体之意。但笔者认为作为实体法的刑法只能按照与其对应的刑事诉讼法规定执行，不能作扩张解释，因为最高法院在适用民事法律和行政法律方面规定的近亲属的范围只能适用相应的民事法律和行政法律，加之本罪还有另一方面的主体，即与国家工作人员关系密切的人，刑事诉讼法未规定为近亲属范围内的祖父母，外祖父母等完全可以包含在与国家工作人员“关系密切的人”内。但从近年来我们检察机关查办的大量案件看，有相当部分是国家工作人员的侄儿、侄女、姻亲、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹等借用其名誉收受贿赂，加之按照我国的传统，近亲属的范围应是直系血亲、五代以内的旁系血亲及姻亲，因此有人建议最高人民检察院和最高人民法院应当及时对本罪中的近亲属作出司法解释，笔者认为两高在刑事诉讼法未作修改前，不应对此问题作出司法解释。因两高的司法解释，其法律效力和法律地位均低于全国人民代表大会及其常委会通过的法律，因此建议全国人民代表大会对刑事诉讼法第八十二条第六项规定修改为“近亲属是指：夫、妻、直系血亲、五代以内的旁系血亲及姻亲和其他具有扶养、赡养关系的亲属。”
2、密切关系人的范围。这个关系密切的人就比较难界定了。在司法实践中面对形形色色的人际关系,在相关司法解释还没出台之前我们检察官如何运用法理去解释“关系密切的人 ”是法律适用过程中必须要解决的问题,两高在2007年7月8日发布《关于办理受贿刑事案件适用法律问题若干问题的意见》里和中纪委相关文件中确定的一个概念------“特定关系人”即：“国家工作人员的近亲属、情夫、情妇以及与国家工作人员有共同利益关系的人。”。有人将本罪的“关系密切的人 ” 与“特定关系人”划等号。他们认为将近亲属拿出来以后，剩下的就是“与该国家工作人员关系密切的人，或者与离职的国家工作人员关系密切的人。”。笔者认为，特定关系人往往限定在近亲属、情人、有共同财产、共同利益关系的关系人，如果将“关系密切的人 ”理解为“特定关系人”将导致惩罚范围缩小,违背立法原意,达不到治理犯罪的效果。但我们又要防止过分扩大对于“关系密切的人 ”范围的解释而是将其变成一个“口袋罪”。因此,对于认定“关系密切的人 ”的标准的探讨在司法实践中尤其重要。根据立法意图，笔者认为“关系密切的人 ”可以归纳为两个基本条件:第一，关系确为密切;第二，能够对国家工作人员形成一定的影响力。通常形成“关系密切”的原因的情况有以下三个方面:一是基于血缘关系而形成“关系密切”。即除了近亲属之外，还应包括其他直系血亲关系、旁系血亲关系、姻亲关系等。二是基于区域关系而形成“关系密切”。如同乡关系、邻里关系、同学关系、战友关系等。三是基于职业关系而形成的“密切关系”。如同事关系、合作关系等。四是“关系密切人”的存在是依附于国家工作人员的,只有其直接或者间接地利用了和国家工作人员的密切关系进行受贿才能构成利用影响力受贿罪,因此,“关系密切人”在国家工作人员和行贿者之间直接起到了一种桥梁作用,或者说是中介作用。关系密切人个人本身并没有职权,其收受他人财物、为他人谋取不正当利益需要与其关系密切的国家工作人员职务上的行为或者利用与其关系密切的国家工作人员职务上所形成的便利条件通过其他国家工作人员职务上的行为完成的。五是“关系密切人”虽然利用国家工作人员的影响力,但其与国家工作人员并无主观上的通谋,故在此种情况下,国家工作人员不构成犯罪,而“关系密切人”独立成罪。利用影响力受贿罪是行为人在国家工作人员和关系人不知情(无通谋)的情况下,关系人独立构成犯罪的一项罪名。
3、有人认为本罪是非国家工作人员受贿罪，主体是非国家工作人员，笔者认为其犯罪主体不应限于非国家工作人员。根据《刑法修正案（七）》第十三条并未限定本罪的主体为非国家工作人员，这里的密切关系人系指没有利用影响力的人，当然既可以是国家工作人员，也可以不是国家工作人员。
二、利用影响力受贿罪必须为请托人谋取不正当利益。
只有请托人得到的利益是不正当利益，对该国家工作人员关系密切的人以及与离职的国家工作人员关系密切的人才能以本罪追究。如果请托人获取的利益是法律、法规允许的，是正当的利益，这个“关系密切的”人，无论收到多少钱，无论在多少个国家工作人员中穿针引线，都不构成本罪。立法上限定为“为请托人谋取不正当利益”，那么在司法实务中就需要解释什么是不正当的利益。笔者认为，这里的“不正当利益”应该与其他贿赂犯罪中的“不正当利益”的解释相一致。根据最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》的规定，贿赂犯罪中的谋取“不正当利益”，是指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，以及谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件。
三、利用影响力受贿罪客观方面的法律适用问题
关于构成本罪的客观要件。有两种情况:一是数额;二是情节。即，索取或者收受贿赂数额较大或者有其他严重情节的行为，对于收受数额较大的财物的行为，可以认定为本罪，对于收受数额虽未达到较大，但是具有其他严重情节的，也可以定罪。包容了一些虽未达到数额较大，但是造成其他严重危害结果的行为。修正案并未对数额采取立法定量，在实践中笔者认为数额较大应当以贿赂罪的数额相一致，即为5000元以上。
四、认定本罪需注意的几个问题
1、利用影响力受贿罪与受贿罪共犯的区别。两罪最本质的区别在于是否存在犯意的联络，下列两种情形应该认定为受贿罪共犯：（1）近亲属或关系密切的人向国家工作人员代为转达请托事项，收受请托人财物并告知该国家工作人员的，此时，近亲属或关系密切的人实属共犯中的帮助犯；（2）国家工作人员明知其亲属或关系密切的人受收了他人财物（未加以制止），仍按照近亲属或关系密切的人的要求利用职权为他人谋取利益的。此时，近亲属或关系密切的人实属共犯中的教唆犯。利用影响力受贿的人本人是没有职权为请托人谋取不正当利益，犯罪行为的实施必须通过国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员的职权或者地位形成的便利，通过其他国家工作人员的职务行为为请托人谋取不正当利益。其次，利用影响力受贿的人和国家工作人员一定是没有共犯关系的，才能构成利用影响力受贿罪。
2、利用影响力受贿罪和介绍贿赂罪的界限。介绍贿赂罪的主体也是非国家工作人员,也是在请托人和受贿人之间穿针引线，而且介绍贿赂的人往往自己也拿钱，通过他的介绍最后收取好处，两罪的主要区别是介绍贿赂罪一定有一个受贿的国家工作人员，而影响力受贿罪根本就没有受贿的国家工作人员。
3、利用影响力受贿罪和斡旋受贿罪的区别。利用影响力受贿罪在客观上与斡旋受贿相似，他本人不去为请托人谋取利益，而是通过他自己的职权和地位，让其他工作人员为请托人谋取利益。斡旋受贿罪与本罪的区别主要是主体上，斡旋受贿的主体是国家工作人员或离职的国家工作人员，主要是职务上属于上一级的国家工作人员，利用其现有或原有职权的影响，通过其下属国家工作人员职务行为为请托人谋取利益。利用影响力受贿罪的主体只能是国家工作人员或离职的国家工作人员的近亲属或关系密切的人，这些近亲属或关系密切的人不要求具有国家工作人员的身份，如果具有了国家工作人员或离职的国家工作人员的身份，也只是一般的国家工作人员或离职的国家工作人员的身份，其现有的权力或原职权对国家工作人员造不成影响，只能是以近亲属或关系密切的人的身份出现。
4、实践中，我们在查办利用影响力受贿案时有可能会出现“丢卒保帅”的情况，即国家工作人员有可能一口咬定他不知道，然后另外一方有可能主动把这个责任包揽过来。这时候我们检察机关没有办法，只有定其中一人的罪，而定不了国家工作人员的罪。所以说，我们在查办案件的时候，应当本着这样的原则，首先，如果碰到国家工作人员近亲属以及关系密切的人利用该国家工作人员职权或地位为请托人谋取利益，收受贿赂者，先要查他们和国家工作人员之间有没有共同故意。如果有共同故意的，按照受贿罪的共同犯罪来认定；如果经查没有证据证明他们之间有共同故意的，再按照利用影响力受贿罪定他们的
大连市人民政府政务信息工作管理办法（试行）
辽宁省大连市人民政府办公厅
大连市人民政府办公厅关于印发市政府政务信息工作管理办法（试行）的通知
各区、市、县人民政府，市政府各委办局、各直属机构，各有关单位：
经市政府同意，现将《大连市人民政府政务信息工作管理办法（试行）》印发给你们，请结合各自实际认真贯彻执行。
二○○五年七月十三日
大连市人民政府政务信息工作管理办法（试行）
一、 总则
第一条为加强全市政务信息工作，实现政务信息工作的制度化、规范化、程序化，提高政务信息工作的质量，根据全国政府系统政务信息工作座谈会精神，制定本办法。
第二条政务信息工作是各级政府及其部门和指定的信息直报单位的一项重要工作，必须坚持以邓小平理论、“三个代表”重要思想和科学发展观为指导，服务大局，服务决策；真实准确，全面客观，灵敏高效，快捷畅通；把握规律，创新方法，不断提高服务质量和水平。
第三条政务信息工作的主要任务是：反映政府工作及经济社会发展中的重要情况，为政府全面履行职能，实行科学民主决策，推进依法行政，加强行政监督，建设法治政府，推行政务公开，提供全面、及时、准确、规范的信息服务。
二、机构和队伍
第四条各级政府及其部门办公室或指定负责信息工作的专门机构为本单位信息工作的主管部门，要加强对政务信息工作的组织领导，配备专职或兼职工作人员，确保工作正常开展。
第五条非政府系统政务信息直报单位，应由该单位行政主管领导负责政务信息工作，加强信息网络建设，配备专门人员从事信息工作，并对所报送的信息进行审核把关。
第六条负责政务信息工作的机构应履行的主要职责：
（一）依据国家、省、市的方针、政策及上级部门的工作部署，研究制定政务信息工作计划，并组织实施和检查落实情况；
（二）根据上级的要求，结合本级政府的中心工作、领导关注的事项以及经济、社会发展中重点、焦点、难点问题，组织信息调研，并提供有情况、有分析、有建议的专题信息；
（三）认真做好信息的采集、编辑、报送和归档等日常工作；
（四）积极有效地组织所属单位和信息直报单位的信息工作人员开展业务培训，通过座谈会、专题会、走访、考察等多种形式，开展政务信息工作经验交流、业务学习和情况沟通，并部署指导工作；
（五）定期向所属单位和信息直报单位提出信息报送要求，通报信息采用情况。
第七条组织领导和人员配备：
（一）市政府政务信息工作由市长或常务副市长负责领导，日常和具体工作由市政府办公厅主任、副主任负责；
（二）各区市县政府、市政府各部门和政务信息直报单位，要确定分管政务信息工作的主管领导，并指定负责政务信息工作的处（科）室领导担当日常和具体工作职责；
（三）各政务信息报送单位要配备1名以上专职或兼职信息员，行政单位必须是公务员编制的在编人员；其他单位必须是本单位在编人员；
（四）政务信息工作人员应具备的基本条件：
1．政治立场坚定，了解党和国家的路线、方针、政策和法律法规，熟悉政府的主要业务工作；
2．思想觉悟高，有较强责任感、事业心，富有奉献精神；
3．掌握政务信息工作的基本知识和技能，具有一定的综合分析能力、调研能力、文字表达能力和组织协调能力；
4．求真务实，作风正派，坚持原则，敢于讲真话、述实情；
5．严格执行国家保密法律、法规和其他有关规定。
三、工作任务
第八条政务信息工作要紧紧围绕市政府中心工作，全面客观、准确及时地反映我市经济建设和社会发展的情况，为政府全面履行职能服务。
（一）反映全市经济运行和发展的重要情况；
（二）反映国家、省、市重大决策的实施和落实情况；
（三）反映国家、省、市领导同志重要批示、指示和重要会议讲话精神、部署事项等贯彻落实情况；
（四）反映社会管理中影响社会秩序、社会稳定等情况和问题；
（五）关注社会共同需求，反映公共服务、公共事业的建设和发展等方面情况和存在的问题；
（六）围绕政府职能转变，跟踪反映相关改革工作进展情况；
（七）及时反映重大事件、事故、灾情、疫情，特别是突发性公共事件和危害性疫情；
（八）反映其他与政府工作密切相关的重要情况。
第九条政务信息工作要为政府科学民主决策服务。
（一）主动提供重大社会动态及经济发展中的倾向性、苗头性和预测性信息；
（二）围绕政府重大决策部署，采集专家学者、干部群众的意见、建议和不同层面的反馈意见；
（三）综合整理通过互联网、媒体、刊物、专题报告等多种渠道收集的信息，提出对领导决策有参考价值的建议；
（四）针对政府重点工作和领导需求及上级部门约稿，深入开展信息调研；
（五）反映经济社会发展中的新思路、新情况、新经验。
第十条政务信息工作要围绕政府加强和完善法制建设、推进依法行政进程，反映工作中遇到的情况和问题，为建设法治政府服务。
第十一条政务信息工作要重视各方面对政府行政工作的法律监督、民主监督和舆论监督情况，反映社情民意，为政府加强行政监督服务。
第十二条政务信息工作要注意发挥信息沟通情况、调控和指导工作的作用，促进政府工作效率和服务质量的提高，为政府提高行政效能服务。
第十三条政务信息公开是各级政府及其部门的一项重要工作，要做好向社会公布、公示需公众知晓的政务信息，为政务公开服务。
（一）政务信息公开是建立公正透明的行政管理体制，维护公民、法人和其他组织知情权的重要方面，各级政府及其部门都要按照“公开是原则，不公开是例外”的要求，依法履行职责；
（二）各级政府应指定处理政务信息公开事务的机构，负责政务信息公开的日常工作；
（三）政务信息公开发布机关除涉密和依法保护的信息外，应主动向社会公众公开管理规范和发展计划方面、与公众相关的重大事项、公共资金使用和监督、政府机构和人事方面及其他需公众知晓的政务信息；
（四）政务信息公开要严格按照规定的制度和程序办理，应采用方便、快捷的方式，如实、及时地发布、传递、公开信息内容。
四、工作要求
第十四条政务信息工作以为本级政府服务为重点，同时做好向上级报送信息和指导下级开展工作。各区市县政府、市政府各部门应自觉遵守三级服务原则，做好政务信息工作。
第十五条市政府及其部门可根据工作需要要求各区市县政府及其部门报送有关内容的信息，有关单位须按要求组织专门报送，未经允许不得扩大发送范围。
第十六条向上级政府或者部门报送的信息，必须经本级政府或者部门负责信息工作机构的负责人审核、签发；涉及重要内容、重大事项的信息须经本级政府或部门领导审核、签发。
第十七条政务信息报送要求：
（一）报送的信息要及时、准确、客观、完整，信息中的事例、数字、单位要准确无误，上报前要认真核实；
（二）所报送的政务信息要实事求是，喜忧皆报，防止以偏概全；
（三）行文要主题鲜明，文题相符，言简意赅，用词规范，要素齐全，逻辑严密，条理清晰；
（四）反映的情况、问题、思路、举措、经验、建议要符合客观实际，要有根据、有深度，符合时代变化和形势发展的要求；
（五）要适应领导和科学决策的需求。
第十八条各级政府要建立分级考核评比制度，完善评价工作机制。市政府每年组织1次政务信息工作先进单位和优秀个人的评比表彰活动。对违反本办法规定，迟报、漏报、瞒报紧急重大信息的单位和个人将给予通报批评；造成严重后果的，将追究有关领导和人员责任。
五、保障手段
第十九条各区市县政府、市政府各部门和各政务信息直报单位，要为信息工作机构配备与市政府办公厅内网相联的通讯、网络设备，确保信息迅速、准确、安全传递；要为政务信息工作人员提供必要的工作保障，并随着社会发展和科技进步，不断改进工作手段，改善工作条件。
第二十条各区市县政府、市政府各部门和各政务信息直报单位，要在参加会议、阅读文件（或有关资料）、调查研究、学习考察、业务培训、干部交流等方面，为政务信息工作人员积极创造条件，保护他们工作的积极性、主动性，促进他们进一步成长和发展。
六、附则
第二十一条本办法由市政府办公厅负责解释。
第二十二条本办法自公布之日起施行。
