申请商标要避免和外文构成近似
浙江省××有限责任公司向国家工商行政管理总局商标局申请注册“花园”商标，然而商标局却驳回了该商标申请，因为其他公司已于1999年11月在同一类别上申请注册了“GARDEN+高登”商标，浙江公司非常不解“花园”和“GARDEN” 一个是中文，一个是英文，怎么构成相似？于是委托笔者所在律师事务所提起复审。该案件涉及商标相似性的判断，以下从中文词汇和外文词汇的角度分析商标相似性的判断。
根据我国《商标法》第二十八条的规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”商标局驳回浙江公司“花园”商标申请理由就是与在先申请的“GARDEN+高登”构成相似。大家将和浙江公司一样疑惑，这两个商标怎么构成近似呢？很多客户都已经学会依据法律条文来阐述他们的观点，根据最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释，“近似商标”就是指文字、数字、图形或者颜色组合等商标要素在发音、视觉或者含义或者排列顺序以及整体上虽有一定区别，但易产生混淆的商标。根据该司法解释的定义“花园”和“GARDEN”一个是中文，一个是英文，其发音不同、视觉也不相同、排列顺序更不相同，两者从各方面都有区别，不可能产生混淆。再者认定商标相同或者近似的原则是“以相关公众的一般注意力为标准”，根据相关公众的一般注意力去判断，普通的消费者都能区分“花园”和“GARDEN”的区别，而且“花园”为一个中文词，“GARDEN+高登”为英文和中文的组合，区别性更大。
法律的规定都是非常明确的，但是往往同一件事物普通公众的认识与法律的本意总是有很大的出入，不能否定的是“花园”和“GARDEN”的含义是相同的，都是花园的意思，根据司法解释的规定，虽然区别性很大但是含义相同也将被判断为相似。商标在申请时是否构成近似由商标局来判断，根据商标审查指南的规定，中文词汇与外文词汇常用含义相同的，一般判为近似商标。稍微学过一点英文的人都知道“GARDEN”的就是花园的意思，两者之间可以画等号，而至于 “GARDEN+高登”由两个部分组成，商标局一般将两个部分分开审查，只要有一个部分相似，就直接驳回，所以商标局判断“花园”和“GARDEN+高登”构成近似，因为“GARDEN+高登”申请在先，当然就驳回了“花园”商标的申请。
根据以上分析，无论是按商标局的审查规则还是按我国司法解释的规定，“花园”商标与“GARDEN+高登”都构成近似，该商标申请复审获得注册的可能性很小，浙江公司听从了本所的建议，放弃了复审请求。
随法律知识的普及，一般的公司都知道在申请商标之前上网检索是否可以获得注册，检索大家都会，但是对相似性的判断还需要专业的分析，另外在检索中文时，千万不要忘记进行外文检索，避免中文词汇和外文单词的冲突。
作者：王律师 ，中国知识产权研究会高级会员，李瑞华 高博隆华律师事务所律师
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辽宁省牛河梁遗址保护条例
辽宁省人大常委会
辽宁省牛河梁遗址保护条例
(2010年3月26日辽宁省第十一届人民代表大会常务委员会第十六次会议通过)
第一条为了保护牛河梁遗址，根据《中华人民共和国文物保护法》等有关法律、法规，结合牛河梁遗址保护工作的实际，制定本条例。
第二条牛河梁遗址位于辽宁省的凌源市和建平县交界处，是距今约五千多年的红山文化晚期遗存，是由大型祭坛、女神庙和积石冢组成的遗址群。
第三条在牛河梁遗址范围内从事文物保护、生产生活、经营服务、旅游开发、参观游览等活动的公民、法人和其他组织，应当遵守本条例。
第四条省人民政府和牛河梁遗址所在地的朝阳市和凌源市、建平县人民政府负责牛河梁遗址的保护工作。
省、朝阳市文物主管部门对牛河梁遗址的保护实施监督管理。牛河梁遗址保护管理机构负责牛河梁遗址保护的日常管理工作。凌源市、建平县文物主管部门，按照上级文物主管部门的要求做好牛河梁遗址保护的有关工作。
省、朝阳市和凌源市、建平县发展改革、公安、财政、国土资源、城乡建设、农村经济、水利、林业、环境保护、旅游等其他有关部门和牛河梁遗址所在地的镇人民政府、街道办事处，在各自职责范围内依法负责牛河梁遗址保护的相关工作。
牛河梁遗址所在地的村民委员会应当协助人民政府及其相关部门做好遗址保护工作。
第五条牛河梁遗址保护工作应当遵循严格依法保护文物与开发利用相结合的原则、与区域环境保护和生态建设相结合的原则，并符合当地经济和社会可持续发展的需要。
第六条省、朝阳市和凌源市、建平县人民政府应当将牛河梁遗址保护工作纳入国民经济和社会发展规划、土地利用总体规划以及城乡建设规划。
朝阳市人民政府应当将牛河梁遗址的日常管理经费列入本级财政预算，省人民政府财政部门应当给予支持和帮助。
第七条牛河梁遗址的保护范围、建设控制地带和重点保护区由省人民政府划定并予以公布。
牛河梁遗址保护范围和重点保护区的保护标志和界桩，由朝阳市人民政府负责设置，任何单位和个人不得毁坏、拆除或者擅自移动。
第八条在牛河梁遗址保护范围内，不得擅自实施建设工程或者爆破、钻探、挖掘等作业。
第九条在牛河梁遗址保护范围内禁止下列行为：
(一)在遗址景观和保护设施上涂写、刻划、张贴和攀登;
(二)违反有关规定倾倒垃圾，排放污水;
(三)在设有禁止拍摄标志区域内拍摄;
(四)损坏保护设施;
(五)其他损害遗址景观的行为。
第十条在牛河梁遗址保护范围和建设控制地带内，禁止建设产生污染环境的项目。对现存污染环境的设施，朝阳市和凌源市、建平县人民政府应当依法采取处理措施，限期治理，清除污染源。
第十一条经依法批准的建设工程在牛河梁遗址保护范围和建设控制地带内选址的，建设单位应当在开工前报请省文物主管部门组织考古发掘单位在工程范围内可能埋藏文物的区域进行考古调查、勘探。
第十二条在重点保护区内，除应当遵守本条例第八条、第九条规定外，还应当遵守下列规定：
(一)种植绿化植物的地点和类别应当符合保护规划;
(二)禁止在遗址点烧纸、燃放烟花爆竹，焚烧树叶、荒草、垃圾等;
(三)禁止在遗址保护管理机构指定的区域外从事商业、服务业经营活动;
(四)实施遗址抢救和维护工程应当制定详细的实施计划，经过科学论证，并严格遵守法定程序。
第十三条文物考古研究机构应当加强对牛河梁遗址的考古发掘和科学研究工作，完整揭示其历史价值。朝阳市和凌源市、建平县人民政府应当给予支持。
第十四条省、朝阳市人民政府应当将牛河梁遗址建设成为国家考古遗址公园，利用出土文物及其研究成果，宣传、展示牛河梁遗址的历史价值和风貌。
第十五条朝阳市和凌源市、建平县人民政府应当根据经济社会发展情况，统筹安排，有计划地组织牛河梁遗址保护范围内的居民搬迁，并予妥善安置，减少保护范围内的居民数量。省人民政府及其有关部门应当对当地的移民工作给予支持。
第十六条省、朝阳市和凌源市、建平县人民政府应当引导、鼓励牛河梁遗址保护范围内的居民调整农业产业结构，改善生态环境。
朝阳市人民政府应当根据牛河梁遗址生态建设需要，制定牛河梁遗址造林绿化规划并组织实施，提高牛河梁遗址的森林覆盖面积。
在省造林绿化专项资金使用范围内，省人民政府及其有关部门应当对牛河梁遗址的造林绿化给予支持。
第十七条对在牛河梁遗址发掘、保护、管理、科学研究等工作中作出突出贡献的单位和个人，由省、朝阳市人民政府或者文物主管部门给予表彰或者奖励。
第十八条违反本条例规定，毁坏、拆除或者擅自移动牛河梁遗址保护标志和界桩的，由公安机关给予警告，责令当事人恢复原状，可以并处五十元以上二百元以下罚款。
第十九条违反本条例规定，擅自在牛河梁遗址保护范围内从事工程建设或者爆破、钻探、挖掘等作业的，由牛河梁遗址保护管理机构责令改正，处五千元以上五万元以下罚款;造成严重后果的，处五万元以上五十万元以下罚款;构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十条违反本条例第九条、第十二条规定，损坏文物尚不严重的，由牛河梁遗址保护管理机构给予警告，可以并处五十元以上二百元以下罚款。
第二十一条从事牛河梁遗址保护和监督管理的工作人员有下列情形之一的，依法给予行政处分;构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)未履行保护职责，造成文物被盗或者损坏的;
(二)未采取保护措施，导致环境遭受破坏或者遗址景观严重受损的;
(三)有其他玩忽职守、徇私舞弊、滥用职权行为的。
第二十二条本条例自2010年6月1日起施行。
